新婚姻法及相关法规中有关离婚后孩子抚养权的一些规定

《中华人民共和国婚姻法》2001年4月28日修正版

　　第二十一条 父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。

　　父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。

　　子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。

　　禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。

　　第三十七条 离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。

　　关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。

　　《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》2001年12月24日

　　第二十条 婚姻法第二十一条规定的"不能独立生活的子女"，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。

　　第二十一条 婚姻法第二十一条所称"抚养费"，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。

 

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》2003年12月4日

　　无

 

《广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见》2001年11月9日

　　无

 

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》1993年11月3日

（注意：由于这是比较老的法规，很多与上面所列法律法规冲突，冲突的无效！）

　　１、两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：

　　（１）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；

　　（２）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；

　　（３）因其他原因，子女确无法随母方生活的。

　　２、父母双方协议两周以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

　　３、对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：

　　（１）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；

　　（２）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；

　　（３）无其他子女，而另一方有其他子女的；

　　（４）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

　　４、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。

　　５、父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。

　　６、在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

　　７、子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。

　　有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。

　　无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。

　　有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

　　８、抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。

　　９、对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。

　　１０、父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费。但经查实，抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用，影响子女健康成长的，不予准许。

　　１１、抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。

　　十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。

　　１２、尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚育费：

　　（１）丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；

　　（２）尚在校就读的；

　　（３）确无独立生活能力和条件的。

　　１３、生父与继母或生母与继父离婚时，对曾受其抚养教育的继子女，继父或继母不同意继续抚养的，仍应由生父母抚养。

　　１４、《中华人民共和国收养法》施行前，夫或妻一方收养的子女，对方未表示反对，并与该子女形成事实收养关系的，离婚后，应由双方负担子女的抚育费；夫或妻一方收养的子女，对方始终反对的，离婚后，应由收养方抚养该子女。

　　１５、离婚后，一方要求变更子女抚养关系的，或者子女要求增加抚育费的，应另行起诉。

　　１６、一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。

　　（１）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；

　　（２）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；

　　（３）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；

　　（４）有其他正当理由需要变更的。

　　１７、父母双方协议变更子女抚养关系的，应予准许。

　　１８、子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应予支持。

　　（１）原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的；

　　（２）因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的；

　　（３）有其他正当理由应当增加的。

　　１９、父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。

　　２０、在离婚诉讼期间，双方均拒绝抚养子女的，可先行裁定暂由一方抚养。

　　２１、对拒不履行或妨害他人履行生效判决、裁定、调解中有关子女抚养义务的当事人或者其他人，人民法院可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条的规定采取强制措施。

 

《最高人民法院关于夫妻关系存续期间男方受欺骗抚养非亲生子女离婚后可否向女方追索抚养费的复函》1992年4月2日

　　最高人民法院认为，在夫妻关系存续期间，一方与他人通奸生育了子女，隐瞒真情，另一方受欺骗而抚养了非亲生子女，其中离婚后给付的抚育费，受欺骗方要求返还的，可酌情返还；至于在夫妻关系存续期间受欺骗方支出的抚育费用应否返还，因涉及的问题比较复杂，尚需进一步研究，就你院请示所述具体案件而言，因双方在离婚时，其共同财产已由男方一人分得，故可不予返还。

 

附：

四川省高级人民法院关于夫妻关系存续期间男方受欺骗抚养非亲生子女离婚后可否向女方追索抚养费的请示
（１９９１年８月２日）

最高人民法院：
　　男女双方在夫妻关系存续期间，女方与他人通奸所生小孩，男方因不知情而与女方共同抚养，离婚后小孩随男方，女方承担部分抚养费，当男方知情后提起诉讼，要求女方返还男方在夫妻关系存续期间及离婚后支付的抚养费，因目前有关法律尚无明确规定，我们在讨论中有两种意见。
　　一种意见认为，在夫妻共同生活期间女方隐瞒真情与他人通奸所生小孩，男方虽无法定抚养义务，但由于婚姻关系存续期间双方不存在债权债务关系，且双方是用共同财产抚养小孩，其各自支出的抚养费金额亦无法计算。因此，男方无权主张返还婚姻关系存续期间抚养小孩的费用，只能请求返还离婚后支出的抚养费。
　　另一种意见认为，女方应返还自小孩出生后男方支出的全部抚养费。主要理由是：１、女方在婚姻关系存续期间故意隐瞒小孩是与他人通奸所生的事实，致使男方误将小孩当成是自己的亲生子女，男方在不明真象的情况下虽对小孩进行了抚养，但其既非小孩的生父，也非养父、继父，故无法定抚养义务。同时，按照《民法通则》有关规定，男方在受欺骗、违背自己真实意思的情况下所为的民事行为应属无效。２、夫妻关系的存续有效，并不必然导致夫妻一方承担另一方违法行为所致的后果。３、如对男方的该主张不予支持，实际上鼓励了现实生活中类似的违法行为，于法相悖，于理不符，社会效果不好。至于处理时具体金额应如何计算，可根据双方共同生活期间各自的经济收入，负担家务和离婚时共有财产的处理等情况酌定。
　　我们倾向第二种意见，并认为对此类案件的处理，如女方指认小孩的生父属实，应将小孩的生父作为共同被告；原则上应返还本夫所支付的费用，如女方未指认或指认不实，可将女方单独作为被告。
　　当否，请批示。

哪些人有权向人民法院提出中止探望权的请求？

　　父或母探望子女，不利于子女身心健康的，下列人员有权请求人民法院依法中止其探望的权利：
　　1）未成年子女；
　　2）直接抚养子女的父或母；
　　3）其他对未成年子女负担抚养、教育义务的法定监护人

探望权的法律救济

　　直接抚养子女的一方在对方行使法定探望权时不履行协助义务，不直接抚养子女的一方的探望权如何得到法律保障？

　　婚姻法规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母有探望子女的权利，另一方有协助的义务。如果一方不履行协助义务，对探望权受到侵犯的一方如何寻求法律救济的问题，一种观点认为，享有探望权的一方可以此申请人民法院变更抚养关系，理由是这样可以促使对方依法履行自己的协助义务，避免享有探望权一方的权益被肆意侵犯。因为探望权受到侵犯往往很难举证证明，受害者常常处于很无助的境地。笔者认为，把变更抚养关系作为探望权的权利救济途径不妥。探望权的设立兼顾了子女和不直接抚养子女的父母一方的权益，在这两种权益中，子女的权益是侧重的。探望权的设立使子女在成长的过程中能够尽可能的接受父母双方的关爱，以避免或尽量减少单亲家庭给孩子日后的成长留下的阴影和伤害。同时，探望权的设立可以使不直接抚养子女的一方对另一方抚养子女的情况进行监督，所以，探望权设立的主要目的是保障子女的健康成长。直接抚养权的确立是从子女的身心健康和合法权益的角度出发的，它更注重的是子女的权利、父母的义务。法律之所以要求法院对双方的具体情况分析后以确定直接抚养权的归属，就是出于对子女权益的考虑。除非出现法律规定的一方可以申请变更抚养关系的情形，否则我们应视为当前的抚养状态是合理、合法的。探望权受到侵犯损害的是不直接抚养子女一方的权利，但若以变更抚养关系来对这种权利的侵犯给予救济，实际上是对子女权益的一种损害，是以牺牲子女利益为代价来实现探望权的法律保障，是不公平、不合理的，也是缺乏法律依据的。探望权设立的本身即侧重对子女权益的保护，若因探望权受到侵犯（父或母的权利受到侵犯）而要求变更抚养关系（损害子女的利益），实际上是对探望权设立目的的一种违背。

　　依据《民事诉讼法》的规定，诉讼参与人或其他人拒不履行人民法院生效判决或裁定的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究其刑事责任。所以，对无故不履行法定协助义务的当事人，享有探望权的一方可依《民事诉讼法》及其他有关法律的规定请求人民法院追究其责任。探望权受到侵犯的举证困难，在于行使探望权的一方在行使权利的过程中没有搜集证据的意识，如果事先有了这种意识，掌握了一定的取证方法，举证并不困难。

对尚在大学求学未独立生活的子女，父母是否有支付子女抚养费的义务

　　我国《婚姻法》第二十一条规定，父母对子女有抚养教育的义务，在父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给子女抚养费的权利。最高人民法院关于适用《中华人民和国婚姻法》如干问题的解释（以下简称解释）第二十一条规定，“子女抚养费”包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。

　　子女抚育费的数额，夫妻双方可以协商来确定，如果协商不成，可以通过诉讼手段来解决，法院一般是根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平等来确定的。对有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。如果无固定收入，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

　　抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁时为止。十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。

　　对于在校就读的大专及以上学历的成年子女，父母是否有支付子女抚养费的义务呢？

　　最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见（以下简称意见）规定，尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚育费：
　　（１）丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；
　　（２）尚在校就读的；
　　（３）确无独立生活能力和条件的。
　　　《解释》规定，“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。

　　尚在校就读大专及以上学历的成年子女，如果尚未独立生活，他们向父母任何一方提出继续支付子女抚养费的要求，有支付能力的父母是否还有义务负担子女抚养费，在这一问题上，《意见》与《解释》之间存在着冲突，这就涉及到了法的如何适用问题。《解释》与《意见》都属于最高人民法院发布的，二者不存在上位法与下位法的问题。但《解释》是在《意见》之后生效的，依据我国《立法法》的有关规定，它的效力要高于意见，当二者对某一问题的规定出现不一致时，以《解释》为准。尚在校就读的大专及以上学历的成年子女中部分人虽未独立生活，但他们并非客观不能独立生活，而是出于各种主观原因没有独立生活。有的是为了把身心都投入到学习上，在求学期间多学些知识；有的则是因为依赖性比较强的原因。不管是出于何种原因，这类群体如果不是因丧失或部分丧失劳动能力等非主观原因导致不能正常生活，父母即使有支付能力，也有权不再支付，因为父母此时已经不再负有抚养的义务。

离婚协议书中能否约定子女抚养费由一方全部负担？

　　子女抚养费包括生活费、教育费和医疗费。对离婚双方在协议中约定子女抚养费全部由一方承担，另一方不用承担的约定是否有效，有种观点认为，该约定实际上是排除了另一方对子女的抚养义务，该义务是法定的，且是带有人身性质的义务，所以不能用协议来排除，否则无效。我们认为，支付子女抚养费是履行抚养义务的方式，但并非是唯一的方式。抚养义务包括多方面，既包括照顾子女的生活、学习；也包括对子女进行管理、教育。父母承担子女的抚养义务不仅仅局限于支付子女抚养费，因为言语上的教诲、书信的沟通，在探视期间与小孩的接触等都能够从不同层面履行抚养义务，婚姻法修正后规定的探视权也起到了对不直接抚养子女的一方从其他方面履行抚养义务的一种保障作用。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十条规定，"父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费"，最高人民法院以司法解释确认了离婚协议中一方负担全部子女抚养费这一约定的合法性。